Работая в ИТ сфере, ты часто имеешь дело с разного рода договорами. И перед подписанием необходимо детально ознакомиться с условиями договора, но не имея юридического образования очень трудно понять, на что именно необходимо обратить внимание.

Конечно, при заключении договоров или разработке ИТ договоров (договор на разработку сайта, договор о неразглашении и т.д.) правильным будет обратиться за помощью к профессионалу, чтобы избежать негативных последствий. Особенно советуем обращаться к юристам, если ты имеешь дело с контрагентом из другой страны, ведь здесь очень важно проанализировать договор и определить право какой страны будет применяться при регулировании такого соглашения.

Однако, при систематической работе с договорам не каждый раз человек сможет обращаться к юристу, а базовые понятия и навыки «чтения» юридических текстов пригодятся каждому.

Поэтому, поговорим об ИТ договорах, и на что же необходимо обращать внимание при их заключении.

Начнем!

Место заключения договора: в соответствии со ст. 647 Гражданского кодекса Украины «Договор считается заключенным в месте жительства физического лица или по месту нахождения юридического лица, сделавшего предложение заключить договор, если иное не установлено договором.»

То есть, в том случае когда стороны из разных городов и не знают, какое место заключения договора указывать — есть прописывать место жительства (или нахождения юридического лица) той стороны, которая предложила заключить договор.

Дата договора: обратите внимание, дата договора не всегда означает, что именно с этой даты он считается действующим. Например, если для признания сделки заключенной нужно ее нотариальное удостоверение или государственная регистрация — в этом случае договор считается заключенным именно с даты предоставления ему нотариальной формы или с даты государственной регистрации. Или ты можешь отметить конкретную дату вступления в силу договора в разделе «Общие положения» или «Срок действия договора».

Вводная часть: при заключении договора мы советуем обязательно ознакомиться со вступительной частью, содержащей данные сторон. Посмотри, верно указаны твои данные, место регистрации, идентификационный номер. Если ты — ФЛП, нужно указать, на основе какого документа ты действуешь, — выписка из ЕГР.

Предмет договора:

Первоначально, при заключении договора очень важно правильно определить его предмет. Предмет договора — это тот объект, по поводу которого он заключен. Приведем пример, предметом договора о предоставлении услуг по разработке программного обеспечения можно указать следующее: «услуги по разработке, установке и поддержке программного обеспечения».

Важно как можно конкретнее определить предмет твоего договора. То есть, в том случае если ты, например, оказываешь рекламные услуги, следующим пунктом обязательно сделай перечень таких услуг согласует его с контрагентом, ведь рекламные услуги — понятие растяжимое.

Помни, для предоставления услуги у тебя должен быть соответствующий КВЭД, поэтому убедитесь, что услуги, которые ты оказываешь, соответствуют твоим видам деятельности, указанным в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований.

Ведь за предоставление услуг, не отвечающих КВЭД, указанным в ЕГР, тебя могут лишить права на применение единого налога даже задним числом, а это значит, что тебя могут перевести на общую систему налогообложения и применить размеры налогов для плательщиков общей системы — 18% НДФЛ , 1,5% военного сбора; 22% ЕСВ — к сумме чистого дохода.

Права интеллектуальной собственности:

Особенно в сфере ИТ очень важно правильно и грамотно оформить распределение прав интеллектуальной собственности и четко описать, какие именно права передаются. Стоит помнить, что авторские права делятся на имущественные и неимущественные, и в договоре важно предусмотреть и прописать положение как по имущественным так и неимущественных прав.

Согласно украинскому законодательству личные неимущественные права автора невозможно отстранить, а вот в отношении имущественных прав, их передать можно через договор о предоставлении услуг или лицензию. Важно подробно прописать, какие именно права передаются Заказчику.

Приведем пример: в договоре о разработке программного обеспечения можно отметить передачу исключительных имущественных прав на Программное обеспечение Заказчику. Также, часто Заказчики в договоре предусматривают передачу не только готового продукта, но и промежуточных материалов разработанных в ходе оказания услуг.

Если ты Исполнитель — советуем прописать, что все авторские имущественные права переходят твоему клиенту только после оплаты твоим услугам, так ты сможешь защитить себя.

Стоимость и порядок оплаты:

Здесь тоже есть определенные исключения, ведь если обычно в договоре указывается конкретная сумма договора, то в сфере ИТ сразу прописать точную сумму можно не всегда. Если это сумма за конкретно выполненную задачу, где можно все просчитать сразу — в таком случае в договоре указывается полная сумма договора и способ оплаты. Это может быть как одним платежом так и на условиях внесения авансового платежа на расчетный счет Исполнителя.

Можно прописать вариант оплаты согласно актов выполненных работ / оказанных услуг, ведь в таком случае нет привязки к необходимости каждый раз делать приложения к договору по изменению его стоимости.

Хороший вариант относительно почасовой оплаты, ведь обычно, разработчик, графический дизайнер или тестер не может сразу указать конкретную сумму за свои услуги, а результат предоставляемых услуг можно оценить в часах — в таком случае это обязательно нужно указать в договоре.

Приведем пример: «Общая стоимость услуг Исполнителя определяется исходя из количества часов, затраченных Исполнителем на оказание услуг по настоящему Договору. Час Исполнителя, потраченная на оказание услуг, стоит _________ грн. (____________ 00 коп.). »

При заключении договора обязательно указывается название валюты, в которой будет осуществляться оплата услуг.

Для договоров с заказчиками, зарегистрированными в Украине, согласно Гражданскому кодексу, стороны могут определить денежный эквивалент обязательства в иностранной валюте. Это означает, что стороны могут прописать цену договора, например, в долларах США. Советуем в таком случае прописывать, к которому курса привязывается цена договора.

Что касается договоров с иностранными заказчиками, — без указания названия валюты, в которой осуществляется оплата за услуги, — банк может не принять такой договор при прохождении валютного контроля. Также важно указать за чей счет будет оплачиваться комиссия банка за перевод средств — за счет Исполнителя, либо за счет Заказчика. Ведь ты, как исполнитель можешь рассчитывать на оплату за свои услуги в 1000 долларов, а по факту получить 950-970.

Срок действия договора:

Здесь все просто: можно указать конкретную дату или же можно отметить, что договор «действует до полного выполнения сторонами своих обязанностей». Такой вариант особенно подойдет в сфере ИТ, ведь часто предусмотреть срок выполнения условий договора, например, на разработку программного обеспечения — невозможно.

Обращай внимание, на то, когда начинаются услуги и когда они заканчиваются, и кто вообще может расторгнуть договор. Ведь ты можешь даже не догадываться о том, что в вашем договоре есть такой пункт как «одностороннее расторжение договора», согласно которому, в хорошем случае — с тобой могут расторгнуть договор, письменно предупредив за Х дней. Однако бывают случаи, когда тебя могут известить, что договор с тобой расторгнут уже постфактум. И здесь, если в договоре было указано, за сколько дней Заказчик должен предупредить тебя о расторжении договора, такое расторжение без предупреждения конечно можно оспорить.

Советуем все же если и прописываете пункты относительно одностороннего расторжения договора, обязательно предусмотреть обязанность другой стороны письменно предупредить о таком расторжении за Х дней.

Ответственность:

Звучит страшно, не так ли? Однако не стоит сразу паниковать, и если какой-то пункт об ответственности тебя пугает — согласует его со своим контрагентом, и по возможности внеси поправки в предоставленный вам договор.

Обычно, договоры в сфере ИТ предусматривают такие способы ответственности как штрафные санкции, возмещение ущерба и.т.д. Часто в договоре можно встретить штрафные санкции, которые начисляются за каждый день просрочки. Такой момент всегда надо согласовывать, ведь подписание договора означает, что ты согласился со всеми его пунктами.

Советуем в договоре с контрагентом прописывать пункты, об освобождении Сторон от ответственности в случае наступления обстоятельств, от них не зависящим, так называемый «форс-мажор». В таком случае, в договоре следует предусмотреть следующее условие, а именно: «Сторона освобождается от определенной настоящим Договором ответственности за полное и / или частичное нарушение Договора, если она докажет, что такое нарушение произошло вследствие действия форс-мажорных обстоятельств».

К форс-мажорным обстоятельствам относят, например, взрывы, пожары, военные действия, эпидемии и т.д.

Пункт в договоре по форс-мажора является важным, хотя контрагенты часто им пренебрегают — а зря, особенно в период COVID 19.

Права и обязанности сторон:

Данный пункт необходимо прописать четко и содержательно. Об обязанностях, целесообразным было бы указывать обязанность, например, по качественному и своевременному создания ПО в сроки и в соответствии с договором; обязанность информировать Заказчика о ходе предоставления услуг определенных настоящим Договором и так далее.

Конфиденциальность:

Раздел, который очень часто встречается именно в ИТ договорах. Советуем в договоре прописать, какая информация считается конфиденциальной, точнее, указать перечень такой информации. К этой информации можно отнести данные, которые хранятся на рабочих компьютерах и серверах, переносных носителях, облачных сервисах хранения данных и других. Чтобы избежать негативных последствий, прописывать все нужно именно, а не обобщать понятия конфиденциальной информации.

Если ты Исполнитель и вкладываешь договор с компанией, то обращай внимание при заключении договора на штраф, который ты заплатишь в случае разглашения конфиденциальной информации.

Если ты компания — Заказчик, советуем в договоре все же прописывать штрафные санкции за разглашение конфиденциальной информации, чтобы все «боялись» ее разглашать.

Реквизиты и подписи сторон:

Данный пункт и его правильность написания тоже особенно важны. Советуем в данном пункте указывать свои актуальные данные, расчетные счета, идентификационный код и код ЕГРПОУ, если это касается юридического лица. Ведь при получении оплаты, в случае ложных данных, деньги могут «зайти не туда». В договоре целесообразно прописывать, что: «Сторона несет полную ответственность за правильность указанных ею в настоящем Договоре реквизитов и обязуется своевременно в письменной форме сообщать другую Сторону об их изменении, а в случае несообщения несет риск наступления связанных с ним неблагоприятных последствий. ».

Итак, когда ты познакомился с нашим материалом, уверены что тема договоров в ИТ сфере стала для тебя хоть немного понятнее. Всегда, перед подписанием договора, внимательно ознакомься с его условиями, если не согласен с какими-то пунктами — не бойся указать на это контрагенту, чтобы избежать споров в будущем.

И конечно же, по возможности,  лучше обратиться к юристу, который поможет разобраться со всеми условиями, определит возможные риски и убережет вас от подписания невыгодного договора.

Наталя Юдіна 27.12.2020